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致山西省人民檢察院楊景海檢察長的一封求助信

2018-10-19 13:10 記者觀察網 點擊次數 :

尊敬的山西省人民檢察院楊景海檢察長:

      2018年7月,臨汾市古縣華康鑄造焦有限公司小股東劉躍琴向臨汾市古縣公安局經偵大隊報案稱張愛平、韓秀云涉嫌職務侵占,臨汾市古縣公安局于2018年9月19日分別對張愛平、韓秀云分別采取強制措施,給予刑事拘留(請見附件7,古縣公安局拘通字(2018)000022號拘留通知書),我們認為臨汾市古縣公安局的立案違背國家法律相關規定,強行介入民事糾紛,涉嫌違法。現在案件已經申報到臨汾市古縣檢察院,進入有限的七天批捕階段,請您在百忙中給予關注與指導,維護司法公正,還當事人清白。事實與理由如下:

     臨汾市古縣華康鑄造焦有限公司(以下簡稱我公司)成立于2011年11月,名下有197萬噸/年焦化產能,股東兩名,張愛平持股90%,劉躍琴持股10%,法定代表人為張愛平。因我公司一直未建成投產,2017年11月,我公司決定將產能以9800萬元置換給山西聚豐能源有限公司(以下簡稱聚豐公司),該決定經我公司召開股東會研究并通過(持有90%表決權的張愛平同意,持有10%表決權的劉躍琴不同意)。我公司與聚豐公司簽訂置換協議后,聚豐公司支付了全部置換款,因小股東劉躍琴與原法定代表人高志飛均因個人原因被法院列入老賴(失信人)名單,為避免公司利益受到影響,我公司要求聚豐公司將置換款匯入張愛平女兒韓秀云的個人賬戶。后因劉躍琴等不滿意公司董事會決議,實施惡意訴訟,多方阻撓,致使產能被司法凍結,至今未能辦理置換手續,置換工作處于不確定狀態,因此置換收入未列入2017年經營進入,更無法形成利潤進行分紅。劉躍琴現以此為由指控張愛平、韓秀云職務侵占。臨汾市古縣公安局于2018年7月對此事開展立案偵查,并凍結相關資金4600余萬元。

      一、古縣華康鑄造焦有限公司目前仍處于籌建狀態,并未實際經營,無經營收入。

      二、張愛平是我公司的法定代表人、執行董事兼總經理,全權負責公司的一切經營,有權對公司的資金予以支配,其行為即等同于公司行為,不存在職務侵占的問題。

      三、張愛平與韓秀云系母女關系,且韓秀云并非公司員工。依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條的規定,職務侵占罪是指公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為已有,數額較大的行為。職務侵占罪的犯罪主體是特殊主體。即行為人不僅要達到刑事責任年齡,具有刑事責任能力這些條件,還要具備在非國有公司、企業或者其他單位中主管、經手、管理本單位財物這一特定身份才能構成。根據《刑法》第二百七十一條 第二款的規定:“國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的,依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。”由此可見,臨汾市古縣公安局經偵大隊并不熟悉相關法律條款,在張愛平之女韓秀云不是公司員工的情況下,對其以涉嫌職務侵占為由立案偵查,此行為嚴重侵害了本人合法權益。

     四、2017年11月,我公司將產能以9800萬元置換給山西聚豐能源有限公司(以下簡稱聚豐公司),該決定經我公司召開股東會研究并通過(持有90%表決權的張愛平同意,持有10%表決權的劉躍琴不同意)。產能置換系由公司經股東會研究并依法表決后產生,股東會議全程在公證員見證下完成,完全具備法律效力。此外,在古縣公安機關立案前,我公司小股東劉躍琴對此事知情,有其股東會決議為證,證明其報案系惡意阻撓置換工作,干擾公司正常經營。

     五、臨汾市古縣公安局經偵大隊凍結韓秀云賬戶4600余萬元資金,遠超小股東劉躍琴10%占股比例,且凍結理由不合法。

     六、為避免公司資產受到劉躍琴及原公司法人高志飛個人失信行為影響,我公司產能置換款委托韓秀云代為收款,公司賬目已記載該收入,因置換事宜受到劉躍琴等人的阻撓無法完成,無法列入公司經營收入,未形成利潤并分紅,不存在張愛平和韓秀云占為己有的情況。

    七、山西聚豐能源有限公司將相關款項匯至韓秀云賬戶后,我公司法人與產能受讓山西聚豐能源有限公司法人多次與劉躍琴協商,未能達成一致意見。產能置換需在經信委過戶備案,而過戶需置換方所有股東簽字同意。股東劉躍琴拒不配合,焦化產能置換合同一直未實際履行。2018 年 1 月 23 日,山西聚豐能源有限公司向靈石縣人民法院提起訴訟,要求被告古縣華康鑄造焦有限公司履行合同,為產能辦理過戶手續。同年2 月 24 日,靈石縣人民法院做出判決:被告古縣華康鑄造焦有限公司于判決生效后七日內繼續履行《焦化產能置換合同》。山西聚豐能源有限公司向靈石縣人民法院提出執行申請,要求被告古縣華康鑄造焦有限公司繼續執行《焦化產能置換合同》,靈石縣人民法院做出(2018)晉 0729 執 271 號裁定書。

    八、即使置換工作完成,該置換收入形成利潤應當分紅,那也是公司與股東及股東之間的民事糾紛,不屬于刑事案件,不應由公安機關介入。

    綜上所述,本案屬于經濟糾紛,劉躍琴惡意舉報,誣告陷害,旨在利用公安機關的公權力干擾企業正常經營,實現其渾水摸魚,違法獲利的目的。時值黨中央國務院掃黑除惡專項斗爭開展如火如荼之際,且各級黨政及司法機關三令五申強調要求杜絕公安機關介入經濟糾紛,請您在百忙中予以關注,請相關部門查明事實,依照罪刑法定原則,明確案件性質,依法撤銷立案,解除凍結賬戶,為合法企業正常運營發展保駕護航。

  附件:

1、公司工商注冊信息及股東占比情況

2、山西臨汾古縣華康鑄造焦有限公司臨時股東決議

3、山西省靈石縣人民法院民事判決書(2018)晉0729民初第131號

4、股東會決議公證書

5、靈石縣人民法院(2018)晉 0729 執 271 號裁定書

6、小股東劉躍琴被古縣法院列為失信人員名單截圖

7、XX號刑事拘留通知書。

       反映人:張愛平(系韓秀云的親屬)

                         聯系電話:18611598999

           2018年10月19日


狠心丈夫勾結小三將親生女兒構陷入獄

臨汾市古縣個別公安人員充當幫兇

 

尊敬的山西省人民檢察院楊景海檢察長:

     我叫張愛平,是臨汾市古縣華康鑄造焦有限公司現任法定代表人,同時也是持公司90%股權的大股東。我在此實名舉報臨汾市古縣公安局經偵支隊負責人馬鴻鳴濫用職權,對我和我的女兒進行刑事立案偵查,并于2018年9月19日將我的女兒韓秀云刑事拘留至今的違法行為。而慫恿馬鴻鳴違法將我女兒關押的罪魁禍首,正是我的丈夫邵海亮和他的情婦劉躍琴。

事情的緣起

     2011年11月,臨汾市古縣華康鑄造焦有限公司(簡稱華康公司)成立,注冊資本5000萬元人民幣,共有股東兩名,其中我本人出資4500萬元,持股90%,另一名股東劉躍琴出資500萬元(實際為邵海亮贈與的股權,劉躍琴本人未出資),持股10%。而這個劉躍琴,事后我才得知,正是我丈夫邵海亮包養的情婦。而且也是通過劉躍琴,我丈夫沾染上了吸毒的惡習,家中早年積攢的產業也因此敗掉不少,我丈夫在精神和健康上也日漸頹廢,和家庭越走越遠,我為了公司和孩子,也只能忍辱負重的默許他們長期在一起的事實。

禍起蕭墻

    由于我丈夫長期吸毒,加之情婦劉躍琴生活奢靡,導致他們資金緊張,為了獲取金錢,他們竟盯上了華康公司的焦化產能。華康公司一直未能建成投產,名下197萬噸/年焦化產能處于閑置狀態,我丈夫邵海亮和劉躍琴相勾結,在隱瞞我這個公司大股東的情況下,私下與山西聚豐能源有限公司(簡稱聚豐公司)協商,簽訂了一份《焦化產能置換合同》,并在合同上加蓋了已經作廢的公司公章,但由于無法取得股東會決議,這才被我知曉他們竟背著我出賣公司利益,我在知情后要求公司與聚豐公司重新談判,并于 2017年11月15日與聚豐公司簽訂了正式的《焦化產能置換合同》,該合同約定我公司焦化產能以人民幣9800萬元置換給聚豐公司,協議簽訂后,聚豐公司陸續支付了全部置換款。

     2018年1月8日、2018年5月23日我公司召開了兩次臨時股東會。第一次我與劉躍琴都參會,第二次劉躍琴經合法通知未參會,會上以90%股權贊成票表決通過了關于與聚豐公司置換產能的決議和補充決議,該兩份決議同時經過了太原市城南公證處公證,出具了(2018)并南證經字第94號《公證書》和(2018)晉并南證經字第3371號《公證書》,由此可見,我公司的整個產能置換行為均符合法律規定。第一次開會時,我和劉躍琴就置換款的分配進行商議,由于公司章程沒有約 定分配方式,依照《公司法》的規定,我提出按照實繳的出資比例進行分配,但劉躍琴不同意,她要求至少將置換款的50%分配給她,未能協商一致,但我占有公司90%股權,依照法律規定依然可以通過決議,劉躍琴因為持反對意見,未在股東會決議上簽字,并且此后多次阻撓辦理置換手續,由于在經信委辦理產能置換需要所有股東的同意,而劉躍琴的拒不配合導致我公司無法及時履行《焦化產能置換合同》約定的義務,聚豐公司為維護其合法權益,于2018年1月23日將我公司訴至靈石縣人民法院,要求我公司履行合同義務,并凍結了我公司名下的焦化產能,致使我公司蒙受巨大損失。

    由于劉躍琴的各種阻撓,導致《焦化產能置換合同》是否能夠順利履行尚未可知,而且因為劉躍琴和我公司當時的法定代表人高志飛的個人原因,此二人被人民法院列入“老賴”(失信被執行人)名單,為了避免公司利益受損,我公司對聚豐公司支付的置換款暫時未列入經營收入。讓人痛心的是,劉躍琴竟聯合我的丈夫,以置換款未列入經營收入為由向臨汾市古縣公安局經偵支隊舉報我與我女兒韓秀云職務侵占。古縣公安局經偵支隊的負責人馬鴻鳴,早年就與我丈夫相識,是古縣出了名的惡人,還曾經因為濫用職權被靈石縣檢察院調查,并被關押了近三年,就是這樣的人,出來后竟又擔任了古縣公安局經偵支隊負責人的職務。馬鴻鳴與我丈夫及劉躍琴私交甚好,我丈夫不顧親情,加之長期吸毒導致精神混亂,竟要求馬鴻鳴對我們母女進行刑事調查。馬鴻鳴在接到舉報后,濫用職權,不對事實進行全面公正的調查,片面收集證據,于2018年7月對此事立案偵查,凍結相關資金4600余萬元,并且在2018年9月19日將我女兒韓秀云刑拘至今。

四問馬鴻鳴

     第一,我和我女兒是職務侵占罪的犯罪主體嗎?

     依照《中華人民共和國刑法》第271條的規定,公司、企業或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數額較大的才構成職務侵占罪。我本人雖是公司股東,但在2018年1月8日成為公司法定代表人之前,我從未直接參與公司管理,也不經手公司財務,僅僅是在公司需要作出重大決定時作為股東履行我的權利,在公司內原本也并無職務,談何利用職務之便。而我的女兒更是冤枉,她既不是華康公司的員工,也沒有參與公司管理,僅僅是因為置換款暫時存放在她的賬戶上就被列為犯罪嫌疑人。此處要說明的是,之所以把置換款轉到我女兒賬戶上,正是由于劉躍琴和我丈夫聯合提起多個訴訟,惡意凍結公司的賬戶、股東股權及部分焦化產能,公司為了確保交易順利進行才出此下策,委托韓秀云暫時代為保管置換款,此事公司知情并同意,合同相對方聚豐公司也是同意的,并且該筆款項已在公司賬目中記載,劉躍琴更是了解情況,并就此款項怎么分配和我進行過數次協商。各方都知情的情況下,僅僅借用了我女兒的賬戶,一個公司經營管理以外的人怎么就能構成職務侵占罪了?

    第二,我和我女兒有職務侵占罪的犯罪行為嗎?

    職務侵占的犯罪行為是要利用職務上的便利,把公司的財物非法占為己有。在整個產能置換過程中,我公司及我和劉躍琴兩位股東都是知情的,雖然置換款是匯入我女兒韓秀云的賬戶,但公司不僅對此知情,而且該置換款始終由公司實際控制和占有,韓秀云僅僅是受公司委托代為暫時保管下該款項,談何非法占為己有。退一步講,置換款是由聚豐公司賬戶直接匯入韓秀云賬戶的,可以說形式上該款項尚未成為華康公司的財產,即使你馬鴻鳴非要認定這是占為己有,那也沒有占有華康公司的財產,這哪一點是職務侵占的犯罪行為了?

    第三,本案的受害人是誰?

    職務侵占罪規定在《中華人民共和國刑法》第五章“侵犯財產罪”中,該章罪名均要求有實際的受害人,那么請問馬鴻鳴,本案的受害人是誰?是華康公司嗎?華康公司在這個事件中始終是知情的,并且正是華康公司授權韓秀云代為收取的產能置換款,華康公司也并未報案稱公司財產受到他人侵占,可以說華康公司并沒有遭受任何損失,怎么成為受害人?受害人是劉躍琴嗎?劉躍琴作為公司的小股東,不但多次妨礙公司正常經營,還多次對公司進行惡意訴訟,致使公司舉步維艱,置換款隨時可能因為無法履行《焦化產能置換合同》而退還給聚豐公司,同時她也對整個事件經過了如指掌,難道置換款一時無法進行分配就可以成為刑事案件的受害人了嗎?華康公司作為獨立法人,具有自己的民事權利能力和民事行為能力,對公司財產享有獨立的支配權,即使劉躍琴認為自己在公司內權益受到損失,也可以通過退股或者民事訴訟的方式解決,如何成為職務侵占罪的受害人,她本人又不能代表公司,可見其根本夠不成職務侵占罪的受害人資格。我在此倒想問問馬鴻鳴,此案的受害人到底是誰?

    我特別要提出的一點是,在馬鴻鳴對我們母女兩個立案偵查后,華康公司曾向馬鴻鳴出具過一份證明,證明內容為韓秀云收取置換款是華康公司同意并授權的,公司并沒有遭受任何損害,誰知馬鴻鳴竟在公安局辦公室里,當著眾多民警的面拒收,我公司人員只能將證明自行放在馬鴻鳴辦公室,后來據說馬鴻鳴直接將該證明扔進了垃圾桶。《中華人民共和國刑事訴訟法》第50條規定,偵查人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。而馬鴻鳴這種公然無視無罪證據,想盡一切辦法對我母女羅織莫須有罪名的行為,是嚴重的濫用職權的犯罪行為,我在此請求上級部門對馬鴻鳴進行嚴肅查處,并揪出幕后的指使人。

    第四,為何凍結韓秀云賬戶全部4600余萬元資金?

    在上述幾點中,我已經說明,韓秀云代為保管置換款是有華康公司的同意和授權的,即使你馬鴻鳴認為劉躍琴是受害人,置換款中有她的份額,但劉躍琴作為在華康公司占股僅10%的小股東,即使立刻分配置換款,依照《中華人民共和國公司法》的規定,她對整個置換款也僅有980萬元的請求權利,而且置換款之所以無法分配,正是由于劉躍琴的多方阻撓,在事實如此清楚的情況下,為何將韓秀云賬戶全部的4600萬元全部凍結,我女兒賬戶中不僅僅有部分置換款,還有她個人的財產,均被馬鴻鳴非法凍結。《中華人民共和國刑事訴訟法》第143條規定,對凍結的存款,經查明確實與案件無關的,應當在3日以內解除凍結,予以返還。馬鴻鳴面對如此明確的案件事實,無視真相,強行違反凍結,已嚴重違反了法律規定。

    綜上所述,臨汾市古縣公安局經偵大隊負責人馬鴻鳴濫用職權,對既沒有犯罪主體資格,也沒有犯罪行為,甚至都沒有受害人的這種“三無”案件,僅憑劉躍琴的一紙舉報就以涉嫌職務侵占罪對我和我的女兒韓秀云刑事立案偵查,并將我女兒刑事拘留至今,是典型的利用公安公權力介入民事經濟糾紛,是黨和國家三令五申明令禁止的行為,請相關部門查明真相,將真正的犯罪分子繩之以法,并將幕后真兇揪出,還我和我女兒清白!

     實名舉報人:張愛平

             聯系電話:18611598999

     2018年10月19日

 

 

 



(此文不代表本網站觀點,僅代表作者言論,由此文引發的各種爭議,本網站聲明免責,也不承擔連帶責任。)

(責任編輯:主編)
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